案情:
楊先生是上海某電子信息技術(shù)有限公司的員工,2010年到該公司工作。由于該公司為高科技企業(yè),公司要求員工對新的信息技術(shù)要有良好的學習和運用能力。近幾年,楊先生所在的研發(fā)部門實行工作團隊制度。因楊先生研發(fā)能力欠缺,其所在團隊的幾個研發(fā)項目都出現(xiàn)過進程延遲的問題,楊先生還出現(xiàn)過幾次技術(shù)性失誤。
2014年7月,公司對研發(fā)部門進行半年考核,楊先生的考核結(jié)果被確定為不勝任。由于研發(fā)部門的每個團隊都不愿意楊先生加入,公司決定調(diào)整楊先生的工作崗位至售后服務部。調(diào)崗通知發(fā)出后,楊先生認為,自己在工作上雖然有待改進,但是其勞動合同約定的工作崗位為技術(shù)研發(fā),單位將其工作崗位由研發(fā)調(diào)整為售后服務,屬于單方變更工作崗位,因此拒絕到售后服務部上班。公司人事部多次敦促楊先生報道未果。公司認為楊先生的行為構(gòu)成了曠工,于是依據(jù)公司規(guī)章制度解除了雙方的勞動合同。楊先生認為,公司違法調(diào)整崗位在先,自己不上班的行為不屬于曠工,于是將單位訴至當?shù)貏趧尤耸聽幾h仲裁委員會。
那么,不勝任崗位工作的員工拒絕單位作出的崗位調(diào)整決定,單位能按曠工處理嗎?楊先生能否打贏這場官司?
點評:
《勞動法》第17條規(guī)定:“訂立和變更勞動合同,應當遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則,不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。勞動合同依法訂立既具有法律約束力,當事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務!薄秳趧雍贤ā返35條進一步明確:“用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同,應當采用書面形式。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份!睋(jù)此,用人單位與勞動者變更勞動合同應遵循三個原則:一是協(xié)商一致原則。任何一方不同意變更,當事人不得單方變更勞動合同。二是合法性原則。變更后的內(nèi)容不得違反國家有關(guān)規(guī)定。三是形式書面原則。工作崗位(或工作內(nèi)容)作為勞動合同的必備內(nèi)容,當事人單位提出變更時,自然也要征求勞動者的同意。在勞動者拒絕調(diào)整崗位的情況下,用人單位不得單方變更。
那么,勞動者不能勝任工作時,單位調(diào)整崗位也需要協(xié)商一致嗎?《勞動法》第26條第2款規(guī)定,勞動者不得勝任工作,經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的,用人單位可以解除勞動合同,但是應當提前30日以書面形式通知勞動者本人!秳趧雍贤ā返40條第2款也規(guī)定,勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的,應當提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同。根據(jù)上述規(guī)定,當勞動者出現(xiàn)不能勝任工作的情形時,用人單位可以調(diào)整其崗位,也可以進行培訓;如果仍然不能勝任,單位可以解除勞動合同。
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